股权转让

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股权转让
一、股权转让过程中应当防范的风险
(一)股权转让协议方面的风险
1.形式不规范
(1)未订立书面股权转让协议。一类是口头协议;另一类是未单独订立股权转让协议,仅在股东会决议中包含了股权转让内容。
(2)股权转让协议签署瑕疵。股权转让协议因一方或双方未签字而被认定未成立。另外,委托他人代办股权工商变更登记、代为签署股权转让协议的情况在实践中较为普遍,且通常缺少规范的委托授权手续。
(3)就同一股权转让签订数份内容相异的协议。
2.内容不规范
(1)股权转让协议约定不明。
一类是未作约定。遗漏股权转让款数额,支付方式与时间,变更登记办理时间,违约责任等股权转让协议主要条款,易引发履行标准,甚至是股权转让合意达成与否的争议。另一类是约定表述不明。交易双方虽就某一事项作出约定,但表述歧义或是意思不明确。
(2)混淆转让主体,将标的公司列为股权转让方。
(二)标的股权方面的风险
1.标的股权为夫妻共同财产时,转让方婚姻状态对股权转让的影响。
2.标的股权已设立质押等权利负担。
3.转让方出资瑕疵。
受让方受让出资瑕疵的标的股权,具体的风险表现包括:
(1)无权要求转让股东补足出资。股东出资与股权转让分属不同的法律关系,股东出资义务的履约对象为股权所对应的标的公司,受让方以自身名义要求转让方补足出资存在障碍,而且还存在被公司债权人另案诉讼承担补足出资连带责任的风险。
(2)出资瑕疵原则上不能作为减少支付股权转让款的正当理由。股东是否履行对标的公司的出资义务,并不影响其与他人之间所订立的股权转让协议的效力,受让方仍应按协议约定履行付款义务。
(3)自力救济可能构成违约。实践中,受让方发现转让方出资瑕疵,往往以扣留部分股权转让款的方式进行补救,但此类行为通常被判决认定构成迟延履行,反而应承担违约责任。
(三)股东优先购买权方面的风险
1.未履行书面通知义务。
2.书面通知义务标准分歧。
转让方股东向其他股东发送的书面通知应包含拟受让人的有关情况,拟转让股权的数量、价格及履行方式等主要转让条件。实践中,由于股权转让形式的多样性以及股权转让协议内容的复合性,何为恰当的通知义务标准仍存在分歧,进而影响股权交易进程及履行可能性。
3.其他股东收到通知后,对股权转让行为提出正当异议且在处理过程中的,股东优先购买权仍然存在。
(四)隐名持股方面的风险
1.隐名股东直接以自己名义转让股权。
2.名义股东转让代持股权。
3.以股权转让形式实现隐名持股。
4.以股权代持方式担保股权转让实现。
(五)审批与限制方面的风险
1.标的企业性质与股权转让。法律对特定类型企业行为能力的限制投射于投资领域,表现为对国有产权转让、三资企业股权转让设定有审批、备案、信息披露、交易场所限制等特殊要求,直接影响到股权转让协议的效力与履行。如国有产权转让需经国资监管机构审核、进行产权评估,且原则上在产权市场公开进行;外商投资企业股权转让应履行报批义务,未经批准,协议不生效等。
2.特定经营范围与股权转让。特定行业存在准入与转让的限制,如典当行转让股权,应当经省级商务主管部门批准,未经批准无权申请变更登记。
二、我所律师在股权转让过程中能够提供的专项服务
1.组织律师帮助客户进行股权转让前的尽职调查,审查标的股权是否存在权利瑕疵(共有、质押、未出资、抽逃出资等情形)。
2.委派律师参加股权转让项目谈判,帮助客户设计股权转让协议条款,审查与修改协议文本,帮助客户防控法律风险。
3.由专业股权律师系统审查、重点解决股权转让协议中存在的以下问题:其他股东优先购买权问题;隐名股东问题;转让前债权债务问题的处理;目标公司对外担保问题;尚未缴纳出资问题;交割时间和变更登记手续;税费筹划;转让价款、付款时间、付款条件、付款方式;行政审批等问题。
4.督促股权转让协议的履行,协调双方关系,保存相关证据。
5.接待咨询和委托,处理股权转让纠纷,代理股权转让纠纷诉讼与仲裁、执行案件。